民事訴訟法　申論題歷屆試題與參考架構

甲搭乘乙駕駛之計程車經過高雄市區，遭吸毒而反應變慢之 16 歲丙駕車從旁撞上，致甲身受重傷。甲爰依侵權行為之規定，訴請丙及其法定代理人丁連帶賠償甲所受損害新臺幣（下同）80 萬元。對此，丁抗辯乙亦超速行駛，故應減免丙、丁之賠償責任。經法院審理並認定乙超速行駛、丙吸毒後駕駛，均為本件車禍之肇事原因。次查丙、丁均住臺南市，丁曾向住在嘉義縣之戊，購買戊名下位於雲林縣的 A 地。丁已付清 A 地價金，業經定相當期限催告戊履約，惟戊遲未辦理 A 地所有權移轉登記。試附理由回答下列問題：

（一）甲向高雄地方法院訴請丙、丁連帶賠償其所受損害，試問：高雄地方法院是否有管轄權？又丁向嘉義地方法院訴請戊為 A 地所有權移轉登記，詎戊逕為本案之言詞辯論，試問：嘉義地方法院是否有管轄權？（20 分）

（二）甲依侵權行為訴請連帶賠償之法律關係，對於丙、丁是否須合一確定？法院得否減輕丙、丁之損害賠償金額？（30 分）

（50 分）

甲向法院訴請判決命被告乙清償借款 400 萬元，於受命法官所進行之準備程序中，被告乙爭執原告甲所提出之借據上面的借款人蓋章印文雖為真正，但係遭他人擅取其印章盜蓋，對此甲堅稱借據上之借款人蓋章乃乙親自所為。於言詞辯論期日中，乙復抗辯該借據乃源於其積欠甲賭債而書立，但因賭債非債，是以其亦拒絕償還。試附理由回答下列問題：

（一）針對乙之印章遭他人盜蓋的事實，應由誰負舉證責任？法院應如何處理乙於言詞辯論時提出之答辯？（30 分）

（二）若法院判決乙敗訴，乙提起上訴後，於上訴審主張其對甲亦有 600 萬元之貨物買賣價金債權，請求互為抵銷，並就抵銷餘額提起反訴，是否有理？（20 分）

（50 分）

原告甲起訴主張其與被告乙合資購買 A 屋房地（下稱系爭房地） ，約定權利義務各半，其就系爭房地之二分之一所有權，借名登記為乙名下。詎乙與被告丙通謀虛偽締結買賣契約及移轉所有權，該買賣之債權契約及所有權移轉之物權行為均屬無效，且縱非通謀虛偽意思表示，乙未經甲同意，擅將甲就系爭房地二分之一之所有權移轉登記予丙，亦屬無權處分，對甲不生效力。甲聲明為請求丙塗銷系爭房地之移轉登記，回復為乙所有。甲並主張乙、丙間之買賣係詐害行為，依民法第 244 條第 2 項規定撤銷，其聲明為乙、丙間就該買賣之債權及物權行為，應予撤銷。試問：法院得否以選擇合併而為判決？（25 分）

（25 分）

王一、李二與張三等 3 人為甲地（合稱系爭土地）之共有人。系爭土地嗣經法院分割共有物判決（下稱 A 案）確定應予變價分割，王一於民國（下同）106 年拍定買受，取得系爭土地所有權全部。李二在系爭土地建有房屋一棟（下稱乙屋） ，占用系爭土地部分；張三亦在系爭土地建有房屋一棟（下稱丙屋） ，並占用系爭土地部分。乙屋與丙屋（下合稱系爭建物）等建物在 A 案判決前即已存在於系爭土地上。王一於 107 年提起B 案訴訟，以系爭土地經判決共有物變價分割，其拍定取得系爭土地所有權全部，依買賣及民法第 767 條規定，請求李二 2 人分別將乙、丙屋拆除，返還占用土地。一審認李二 2 人非無權占有，駁回王一拆屋還地之請求。王一上訴後，逕為訴之變更，類推適用民法第 425 條之 1 規定，請求李二 2 人就乙、丙屋占用土地部分，分別給付租金，經二審法院判決王一勝訴確定。嗣王一於 110 年復以積欠系爭建物之租金為由，提起C 案訴訟，再於 C 案第二審依民法第 767 條、第 821 條、第 825 條規定提起追加之訴，請求李二 2 人將系爭建物拆除，返還占用土地。試問：C 案第二審提起之追加之訴是否適法？（25 分）

（25 分）

甲對臺灣新竹地方法院（下稱新竹地院）簡易庭第一審判決提起上訴，但未繳足第一審及第二審裁判費，經命補正而逾期未補正，新竹地院簡易庭第二審裁定駁回甲之上訴。對該裁定，甲認為不當，提起抗告。試問：該抗告是否須經原裁判法院之許可？（25 分）

（25 分）

甲主張其對乙及丙分別有新臺幣（下同）100 萬元及 80 萬元之債權，並向法院聲請對乙及丙核發支付命令。法院裁定准許甲對乙、甲對丙之支付命令聲請，乙於收到支付命令後第五天對該支付命令提出異議，丙則於收到支付命令後第二十五天對該支付命令提出異議。試問：上述兩個支付命令經乙與丙分別異議後所生之法律效力為何？（25 分）

（25 分）

甲主張其所有之違章建築房屋被乙無權占用，乃本於所有權人之地位以乙為被告，向管轄法院起訴請求判命乙應返還該屋給甲。由於乙主張其係向甲購買該屋，雖未登記，但兩人有簽訂房屋買賣契約，並提出契約為證。此外，乙更提起反訴請求確認系爭房屋之所有權屬於乙。

（一）若甲於訴訟中承認確有和乙簽訂房屋買賣契約之事，但辯稱並未辦理所有權移轉登記，故其仍為該屋之所有權人，問：法院對甲和乙提起之訴應如何作出判決？（30 分）

（二）承前問題，若甲於乙提起反訴後，亦追加起訴請求確認該屋所有權屬於甲，問：甲追加之訴是否合法？（20 分）

（50 分）

甲（住基隆）從臺北市搭乘乙客運公司（總公司設於臺北市中山區）之公車去新北市三重區上班，途經三重時因公車司機丙（住桃園市）闖紅燈而和路過之大貨車發生擦撞，甲因而跌斷手臂。由於甲和乙、丙就賠償金額未能達成協議，甲乃為原告並委任丁律師為全權訴訟代理人，以乙和丙為共同被告，依侵權行為訴請臺灣新北地方法院判命乙與丙應連帶賠償甲新臺幣（下同）一百萬元。問：

（一）臺灣新北地方法院對本案件是否有管轄權？（20 分）

（二）若於法院審理時，丁和乙、丙達成協議，二人願共同賠償甲五十萬元而成立和解，並由書記官記明筆錄，該和解之效力如何？（30 分）

（50 分）

臺中地方法院及其第二審上訴法院（臺灣高等法院臺中分院）對於甲的起訴及乙的反訴，是否有管轄權？（30分）

（30 分）

乙於第二審上訴及第三審上訴的上訴狀內，均未記載上訴理由，原裁判法院應如何處理其上訴？（30分）

（30 分）

乙就本訴及反訴的判決一併提起第三審上訴，是否符合上訴第三審關於上訴利益數額的規定？（40分）

（40 分）

甲為 X 祭祀公業派下員之一，將乙列為被告（以下稱「前訴訟」 ），起訴主張之事實及理由略為：A 地為 X 之祀產，遭訴外人 Y 無權處分，並已辦理所有權移轉登記與乙，該登記對 X 應不生效力，乃依民法第 767 條第 1 項、第 828 條第 2 項準用第 821 條規定，請求塗銷上開所有權移轉。甲於前訴訟歷經三審獲敗訴判決確定後，X 另有派下員丙，將甲、乙列為被告，向該管之臺灣高等法院提起第三人撤銷訴訟（以下稱「後訴訟」） 。問：（每小題 25 分，共 50 分）

（一）假設後訴訟之高等法院認為前訴訟之判決效力不及於丙，而以裁定駁回丙之起訴。如您是丙之律師，應如何提出救濟，聲明不服，其理由為何？如在起訴時，尚難預測法院對於前訴訟之判決效力採何等見解時，得為如何之聲明？

（二）假設於後訴訟之高等法院進行實體審理並為判決，乙於受敗訴判決後上訴最高法院，然於言詞辯論終結前，二造於訴訟外成立和解，丙即撤回後訴訟，並經乙同意，乙得否聲請退還上訴之裁判費？此與如係丙受敗訴判決後上訴最高法院，而由丙撤回起訴之情形，有無不同？

（50 分）

甲起訴將乙列為被告，請求法院判決命乙應將 A 屋辦理所有權移轉登記予甲，並交付 A 屋，其理由略為：甲之父親 X 於民國（下同）100 年 3 月1 日出資向 Y 購買 A 屋，借名登記於乙名下，X 於 111 年初過世後，甲始知此事，已於 111 年 3 月 1 日終止借名登記契約。問：（每小題 25 分，共 50 分）

（一）如乙抗辯：X 另有繼承人丙，未與甲共同起訴，故該訴訟為當事人不適格，請求法院駁回原告之訴云云；然甲否認另有繼承人丙。法院應如何處理？

（二）於訴訟繫屬中，如甲向法院聲請為訴訟繫屬之登記，法院應否准許之？如甲獲勝訴判決確定後，乙將 A 屋出賣於丁，並辦妥所有權移轉登記，甲得否持該判決對丁為強制執行？

（50 分）

X 於 110 年 1 月 11 日對 Y 起訴，聲明求為判命 Y 給付 X 新臺幣（下同）50 萬元，事實陳述：Y 於 109 年 1 月 1 日向 X 借款 50 萬元，約定借期 1 年，已屆清償期，猶未償還。在法院開庭前，X 於 110 年 2 月 10日將其對 Y 之該筆借款債權讓與 Z，並通知 Y。

（一）在 X 對 Y 之訴訟上，如 Y 抗辯 X 已讓與其借款債權予 Z，不得請求返還，法院應如何處理？（25 分）

（二） Z 於 110 年 3 月 5 日另行對 Y 起訴，主張 Z 從 X 受讓其對 Y 之 50 萬元借款債權，請求法院判命 Y 給付 Z 50 萬元。Y 抗辯 Z 之訴與 X 之前訴為同一事件，違反重複起訴禁止原則，法院應如何處理？（25 分）

（50 分）

X 對 Y 起訴，聲明求為判命 Y 將 A 地交還 X，事實及理由陳述：A 地為 X 所有，被 Y 擅自占用，依所有物返還請求權為請求。

（一）法院判決 Y 敗訴確定後，X 將 A 地所有權移轉登記予 Z。Z 得否持 X之確定判決為執行名義，聲請法院強制執行 Y 將 A 地交還 Z？（25 分）

（二）法院判決 X 敗訴確定後，X 將 A 地所有權移轉登記予 Z。Z 對 Y 起訴，請求法院判命 Y 將 A 地交還 Z，主張 Y 無權占用 Z 所有之 A 地。Y 抗辯 Z 所訴之訴訟標的為 X 前訴之確定判決效力所及，應予駁回，法院應如何處理？（25 分）

（50 分）